在所謂自由的西方市場(chǎng)中，中資企業(yè)的投資進(jìn)程走得異常艱辛。除三一關(guān)聯(lián)企業(yè)羅爾斯公司外，華為、中興也在美遇挫，美方給出的理由同樣是“威脅國(guó)家安全”。
美國(guó)大選進(jìn)入白熱化之際，奧巴馬頻頻祭出“中國(guó)牌”，使得三一集團(tuán)美國(guó)風(fēng)電項(xiàng)目訴訟案越發(fā)受到國(guó)內(nèi)外的關(guān)注，這場(chǎng)訴訟的前景如何？對(duì)于中國(guó)企業(yè)進(jìn)軍國(guó)際市場(chǎng)有何意義？在以“國(guó)家安全”為遮羞布的新型貿(mào)易壁壘下，中國(guó)企業(yè)如何應(yīng)對(duì)？
在一個(gè)法治國(guó)家，用法律的手段解決問(wèn)題應(yīng)該是最好的選擇。
——中國(guó)跨國(guó)訴訟專家郝俊波
奧巴馬在選戰(zhàn)中拿中國(guó)開(kāi)刀、拿中國(guó)有代表性的企業(yè)開(kāi)刀，很可能觸發(fā)“寒蟬效應(yīng)”。
——中國(guó)社會(huì)科學(xué)院美國(guó)研究所教授張國(guó)慶
三一之所以拿起法律的武器來(lái)維護(hù)自身權(quán)益，是基于對(duì)美國(guó)司法公平、公正的信心。我相信美方會(huì)做出一個(gè)聰明的選擇。
——三一集團(tuán)副總經(jīng)理、羅爾斯公司首席執(zhí)行官吳佳梁
法律程序
下月美國(guó)當(dāng)?shù)胤ㄔ簩⒄匍_(kāi)聽(tīng)證會(huì)
三一集團(tuán)美國(guó)風(fēng)電項(xiàng)目訴訟案已經(jīng)引發(fā)國(guó)際社會(huì)關(guān)注，半個(gè)月來(lái)，先后有數(shù)十家媒體對(duì)該事件進(jìn)行了報(bào)道。
據(jù)三一集團(tuán)美國(guó)風(fēng)電項(xiàng)目訴訟案代理律師夏廷康介紹，這是外國(guó)在美投資委員會(huì)（CFIUS）成立以來(lái)，外國(guó)公司第一次對(duì)該機(jī)構(gòu)提起訴訟，是史無(wú)前例的。
中國(guó)跨國(guó)訴訟專家郝俊波介紹，根據(jù)美國(guó)的訴訟程序，一個(gè)案件在進(jìn)入實(shí)體的審理之前，往往會(huì)有一些雙方的往來(lái)，被告可以提起一個(gè)動(dòng)議，申請(qǐng)法院來(lái)解散這個(gè)案子。“我們估計(jì)被告在這個(gè)月底就可以提起申請(qǐng)解散的動(dòng)議，而法院可能會(huì)在11月底以前初步裁定，所以可能很快就會(huì)有一個(gè)階段性的成果，但是如果這個(gè)案子最終法院決定審理，時(shí)間可能會(huì)比較長(zhǎng)，現(xiàn)在不好預(yù)測(cè)。”
夏廷康透露，11月28日，美國(guó)當(dāng)?shù)胤ㄔ簩⒕痛税刚匍_(kāi)聽(tīng)證會(huì)，要解決的是一個(gè)關(guān)鍵性問(wèn)題：美國(guó)總統(tǒng)奧巴馬下達(dá)的命令受不受司法審查。他預(yù)計(jì)聽(tīng)證會(huì)之后，法官可能很快就會(huì)做出決定，之后雙方都有可能提出上訴。整個(gè)過(guò)程可能需要3到6個(gè)月，這在美國(guó)的訴訟實(shí)踐中算是相當(dāng)快的。
案件分析
“美方行為已經(jīng)違反自己國(guó)家法律”
三一集團(tuán)此次在美起訴美國(guó)總統(tǒng)，依據(jù)的是美國(guó)憲法及行政法條。商務(wù)部國(guó)際貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作研究院研究員梅新育認(rèn)為，美國(guó)方面的行為已經(jīng)違反了美國(guó)自己的法律，也違反了國(guó)際法。
“具體來(lái)說(shuō)，美方行為違反了中美兩國(guó)上世紀(jì)80年代簽署的雙邊投資保護(hù)協(xié)定。”梅新育說(shuō)，根據(jù)這一點(diǎn)，如果三一集團(tuán)方面覺(jué)得有必要的話，我國(guó)政府已經(jīng)可以就此與美方展開(kāi)外交交涉。但是否真正實(shí)施外交交涉，首先取決于三一集團(tuán)應(yīng)訴維權(quán)整體戰(zhàn)略。而且這樣一起案例將不可避免地給正在談判的中美新投資保護(hù)協(xié)定制造障礙。
訴訟前景
案件可能被駁回，但也有勝訴希望
日前，美國(guó)財(cái)政部發(fā)言人在回答涉及此案的問(wèn)題時(shí)說(shuō)，他們認(rèn)為三一肯定會(huì)敗訴，因?yàn)镃FIUS本身有一個(gè)規(guī)定，總統(tǒng)的有關(guān)行政命令不受憲法的司法審查，不受違憲的司法審查。但是，三一方面仍舊表示，對(duì)該案的訴訟前景充滿信心。
郝俊波預(yù)測(cè)，這個(gè)案子的前景會(huì)比較艱難。他認(rèn)為，奧巴馬作為一個(gè)尚在任期內(nèi)的美國(guó)總統(tǒng)，他所做出的決定一般不會(huì)受到美國(guó)的司法審查，所以，很有可能這個(gè)案件從程序上就會(huì)被駁回。但郝俊波同時(shí)表示，從法理來(lái)講，這個(gè)案子也存在勝訴的希望，因?yàn)槊绹?guó)原則上是一個(gè)三權(quán)分立的國(guó)家。“作為律師，我多年的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)告訴我，那些穿著西裝的律師和穿著法官袍的法官，首先是一個(gè)活生生的人，并不是一個(gè)法律機(jī)器，所以最終影響這個(gè)案件的也許是法官有關(guān)的價(jià)值觀或他們自己的生活體驗(yàn)。”
夏廷康認(rèn)為，由于涉及“國(guó)家安全”這一敏感話題，本身要打贏這個(gè)案子確實(shí)存在著一定的難度，但他相信在美國(guó)這樣一個(gè)法治社會(huì)，沒(méi)有人能夠把自己凌駕于憲法之上，“美國(guó)總統(tǒng)不是例外，在安全領(lǐng)域里面也不會(huì)是例外。”
夏廷康說(shuō)，三一集團(tuán)和羅爾斯公司不是有意選擇奧巴馬作為起訴對(duì)象，而是因?yàn)轱L(fēng)電項(xiàng)目最后被禁止的這個(gè)命令是由奧巴馬總統(tǒng)簽署的，法律上來(lái)講就是，奧巴馬是天然的當(dāng)事人。在中國(guó)人看來(lái)，起訴美國(guó)總統(tǒng)這件事似乎很高調(diào)，事實(shí)上，對(duì)美國(guó)這樣一個(gè)法治國(guó)家而言，老百姓告總統(tǒng)和企業(yè)告總統(tǒng)，都不是第一次。
[分析]
“國(guó)家安全”成為貿(mào)易新壁壘
近年來(lái)，中資企業(yè)在美投資、收購(gòu)、銷售、承包等行為在已符合當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)、通過(guò)技術(shù)檢測(cè)等前提下，投資仍屢次受阻。從反傾銷、反補(bǔ)貼到技術(shù)壁壘、綠色壁壘，再上升到國(guó)家安全層面“考量”下的“禁用”，美國(guó)貿(mào)易保護(hù)主義有愈演愈烈之勢(shì)。
“根本不需要實(shí)質(zhì)‘威脅’動(dòng)作，只要美方認(rèn)為你有威脅的能力，你就是‘威脅’了。”中國(guó)社會(huì)科學(xué)院世經(jīng)所所長(zhǎng)肖煉直言。“國(guó)家安全只是美方對(duì)外宣稱的借口”。商務(wù)部國(guó)際貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作研究院副院長(zhǎng)邢厚媛指出，其背后的真正目的有政治和經(jīng)濟(jì)兩方面。
邢厚媛稱，政治方面，一方面，中美兩國(guó)存在意識(shí)形態(tài)的差異，美國(guó)看待中國(guó)大型企業(yè)經(jīng)常戴著有色眼鏡，例如美眾議院稱華為、中興威脅其國(guó)家安全，盡管華為、中興是民營(yíng)企業(yè)，其較大的發(fā)展規(guī)模仍讓美國(guó)感到“不安全”；另一方面，目前恰逢美國(guó)大選，打“中國(guó)牌”爭(zhēng)取選票也是重要原因。
經(jīng)濟(jì)方面，之前美國(guó)對(duì)中國(guó)制造的“畏懼”還限于勞動(dòng)密集型產(chǎn)品，而華為、中興的發(fā)展讓其看到了中國(guó)企業(yè)在更高級(jí)如通信技術(shù)領(lǐng)域發(fā)展的競(jìng)爭(zhēng)力。對(duì)于來(lái)自技術(shù)含量高的產(chǎn)業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)，一般的反傾銷、反補(bǔ)貼等貿(mào)易救濟(jì)措施抑制效果有限，且有世界貿(mào)易組織爭(zhēng)端解決機(jī)制制約，相比之下，以“國(guó)家安全”為由具有美國(guó)單方面“一票確認(rèn)”的特征，能更容易更簡(jiǎn)單地把美國(guó)不愿接受的產(chǎn)業(yè)擋在國(guó)門之外。
事實(shí)上，以“威脅國(guó)家安全”為理由阻止中國(guó)企業(yè)進(jìn)入美國(guó)市場(chǎng)已經(jīng)發(fā)生過(guò)多次。資料顯示，近年來(lái)，中國(guó)公司在美投資屢屢遭遇“安全問(wèn)題”，中海油并購(gòu)優(yōu)尼科公司、華為并購(gòu)三葉公司等并購(gòu)案最終都以失敗告終。“可以說(shuō)，這種威脅國(guó)家安全的借口已成為一個(gè)非市場(chǎng)壁壘，甚至可能成為又一貿(mào)易保護(hù)措施。”邢厚媛表示。
如此背景下，中國(guó)國(guó)際貿(mào)易學(xué)會(huì)中美歐研究中心共同主任何偉文表示，希望中國(guó)企業(yè)不要因類似事件對(duì)美國(guó)市場(chǎng)心生懼意，而應(yīng)考慮采取迂回的措施進(jìn)入美國(guó)市場(chǎng)。比如與在美國(guó)境內(nèi)有市場(chǎng)地位的合作伙伴結(jié)盟，學(xué)習(xí)聯(lián)想和IBM的合作模式進(jìn)行發(fā)展；或抓住美國(guó)地方政府希望提升就業(yè)率的心理，參與地方項(xiàng)目。
邢厚媛也建議中國(guó)企業(yè)，在進(jìn)入美國(guó)較發(fā)達(dá)市場(chǎng)時(shí)，在堅(jiān)持市場(chǎng)為導(dǎo)向的原則下，運(yùn)用媒體、中介機(jī)構(gòu)等加強(qiáng)與當(dāng)?shù)卣⑵髽I(yè)的公共關(guān)系，以求更和諧發(fā)展。
綜合《工人日?qǐng)?bào)》《國(guó)際商報(bào)》報(bào)道
[觀點(diǎn)]
國(guó)際規(guī)則中，要敢于“讓你疼”
在遭遇CFIUS的阻撓之后，三一關(guān)聯(lián)企業(yè)羅爾斯公司不僅沒(méi)有“知難而退”，反而在收到總統(tǒng)行政令之后，將美國(guó)總統(tǒng)告上法庭，此舉在國(guó)際上備受矚目，也為中國(guó)企業(yè)維護(hù)自身合法權(quán)益提供了經(jīng)驗(yàn)。
作為長(zhǎng)期代理國(guó)際訴訟的律師，郝俊波認(rèn)為：“這起案件不僅關(guān)系到每個(gè)走出國(guó)門的中國(guó)企業(yè)的切身利益，而且對(duì)美國(guó)自身的法制，都會(huì)有一個(gè)非常重大的意義。因?yàn)槊绹?guó)是實(shí)行判例法的一個(gè)典型國(guó)家。”
中國(guó)社會(huì)科學(xué)院美國(guó)研究所教授張國(guó)慶認(rèn)為，三一此舉是做了非常好的表率，為中國(guó)企業(yè)走出去創(chuàng)造了一個(gè)條件。“從國(guó)際游戲規(guī)則來(lái)說(shuō)，從來(lái)沒(méi)有一種一方永不說(shuō)‘不’的關(guān)系可以長(zhǎng)期維持健康和協(xié)調(diào)，在國(guó)家關(guān)系中，‘讓你疼’也是為了保護(hù)這個(gè)關(guān)系，從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，三一此舉有利于保護(hù)和改善中美經(jīng)貿(mào)關(guān)系。”張國(guó)慶表示，三一這次等于是給大家上了一堂公開(kāi)課，就是中國(guó)企業(yè)要贏得更多國(guó)際話語(yǔ)權(quán)，但話語(yǔ)權(quán)的取得和鞏固是一個(gè)艱辛的過(guò)程。
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